La Garantía de Activos y Pasivos, también conocida por las siglas ALM, es un elemento crucial en el mundo de las transacciones corporativas. Esta protección financiera desempeña un papel decisivo en las operaciones de fusión y adquisición, ofreciendo mayor seguridad a las partes implicadas. Profundicemos en los detalles de este mecanismo esencial para comprender su funcionamiento y sus ventajas.
Definición y principios de la Garantía de Activos y Pasivos
La garantía de activos y pasivos es un mecanismo contractual destinado a proteger al comprador de una empresa contra cualquier sorpresa financiera tras la transacción. Protege contra pasivos no declarados o activos sobrevalorados que podrían afectar al valor real de la empresa adquirida.
Esta garantía se basa en varios principios fundamentales:
- Transparencia en la divulgación de la información financiera
- Compromiso del vendedor de cubrir determinados riesgos posteriores a la adquisición
- Definición precisa de los elementos cubiertos y de las condiciones de indemnización
- Determinación del periodo de validez de la garantía
El mecanismo ALM se basa en una auditoría en profundidad de la empresa objetivo, comúnmente conocida como «due diligence». Esta etapa crucial permite identificar los riesgos potenciales y negociar las condiciones específicas de la garantía. El objetivo es crear una red de seguridad para el comprador, permitiendo al mismo tiempo al vendedor limitar su responsabilidad en el tiempo y en el importe.
Es importante señalar que las garantías de activos y pasivos no están normalizadas y son objeto de una intensa negociación entre las partes. Su aplicación requiere a menudo la intervención de censores jurados de cuentas, abogados especializados y a veces incluso actuarios para evaluar los riesgos y definir las cláusulas adecuadas.
Elementos cubiertos por la garantía de activo y pasivo
La garantía de activo y pasivo puede cubrir una amplia gama de elementos, adaptados a la naturaleza específica de la empresa y a los riesgos identificados durante la auditoría. He aquí un resumen de los principales ámbitos que suelen cubrirse:
| Categoría | Partidas cubiertas |
|---|---|
| Pasivos financieros | Deudas no declaradas, compromisos fuera de balance |
| Impuestos | Recálculos fiscales, litigios pendientes |
| Jurídico | Litigios comerciales, propiedad intelectual |
| Empleo | Responsabilidad social, litigios con los empleados |
| Medio ambiente | Contaminación, incumplimiento de las normas medioambientales |
La garantía de responsabilidad civil protege al comprador frente a deudas u obligaciones no declaradas en el momento de la transacción. Puede incluir elementos como :
- Impuestos impagados
- litigios pendientes o potenciales
- Compromisos contractuales onerosos
- Cuestiones de cumplimiento normativo
Una garantía de activos asegura que los activos de la empresa tienen el valor declarado. Puede cubrir :
- La propiedad real de los activos
- El estado de los equipos e infraestructuras
- El valor de las existencias
- La realidad de los créditos comerciales
Es crucial definir con precisión los elementos cubiertos en el contrato de garantía. Esta claridad ayuda a evitar ambigüedades y conflictos potenciales cuando se ejecuta la garantía. Las partes también deben ponerse de acuerdo sobre los métodos de evaluación de las pérdidas y los procedimientos de reclamación.
Ejecución y duración de las garantías de activo y pasivo
La ejecución de la Garantía de Activos y Pasivos requiere una atención minuciosa a los detalles y una planificación rigurosa. Por lo general, el proceso comienza mucho antes de que finalice la transacción y continúa durante un periodo definido tras el cierre de la operación.
He aquí las etapas clave de la aplicación:
- Negociación: Las partes discuten los términos de la garantía, definiendo su alcance y límites.
- Redacción: se redacta un contrato detallado en el que se especifican los términos de la garantía.
- Diligencia debida: Se lleva a cabo una auditoría en profundidad para identificar posibles riesgos.
- Ajustes: El contrato puede ajustarse en función de los resultados de la auditoría.
- Firma: Las partes firman el contrato de garantía, a menudo al mismo tiempo que la escritura de compraventa.
- Periodo de garantía: La garantía entra en vigor y se extiende durante el periodo acordado.
La duración de la garantía es un punto crucial en las negociaciones. Por lo general, oscila entre 12 y 36 meses, pero puede ampliarse a 5 años para determinados aspectos específicos, como cuestiones fiscales o medioambientales. Este periodo debe ser lo suficientemente largo como para permitir que se descubra cualquier problema, a la vez que proporciona cierto grado de seguridad al vendedor.
Es habitual ver diferentes duraciones para los distintos tipos de garantía:
| Tipo de garantía | Duración típica |
|---|---|
| Garantía general | De 18 a 24 meses |
| Garantía fiscal | Hasta el plazo de prescripción legal (de 3 a 5 años) |
| Garantía social | De 2 a 3 años |
| Garantía medioambiental | 5 años o más |
La ejecución efectiva de la garantía en caso de descubrirse un problema de pasivo o activo suele seguir un proceso formalizado:
- Notificación oportuna del problema por parte del comprador
- Evaluación de la pérdida mediante métodos acordados
- Negociación o aplicación directa de la indemnización
- Resolución de posibles litigios a través de los mecanismos previstos en el contrato
Una gestión eficaz de la garantía de activo y pasivo requiere una documentación meticulosa y un seguimiento riguroso durante todo el periodo de garantía. A menudo se aconseja a las empresas que establezcan un sistema de seguimiento para detectar posibles problemas en una fase temprana y tomar medidas dentro de los plazos establecidos.